Глава 3.
ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ,
СОСТАВЛЯЮЩИМ ЦЕЛЕВОЙ КАПИТАЛ
ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ,
СОСТАВЛЯЮЩИМ ЦЕЛЕВОЙ КАПИТАЛ
Статья 16.
Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал
1. По договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, некоммерческая организация - собственник целевого капитала передает денежные средства, полученные на формирование целевого капитала, и денежные средства, ценные бумаги, недвижимое имущество, полученные на пополнение целевого капитала, в доверительное управление доверительному управляющему - управляющей компании, а управляющая компания обязуется осуществлять доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в интересах данной некоммерческой организации.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
2. Учредителем доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, и выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, является некоммерческая организация - собственник целевого капитала.
3. Условия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны соответствовать требованиям гражданского законодательства и настоящего Федерального закона. Наряду с условиями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, в договоре доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны быть также указаны требования к составу объектов управления и инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора, а также случаи или условия, при которых управляющая компания вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества, составляющего целевой капитал.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
4. Имущество, поступившее в некоммерческую организацию на формирование или пополнение целевого капитала и переданное данной некоммерческой организацией в доверительное управление, и доход от доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, не переходят в собственность управляющей компании. В случае продажи имущества, составляющего целевой капитал, денежные средства, полученные в счет оплаты указанного имущества, подлежат включению в имущество, составляющее целевой капитал.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
5. Управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в соответствии с договором доверительного управления этим имуществом путем совершения любых операций с имуществом, составляющим целевой капитал, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право голоса.
6. Управляющая компания совершает сделки с имуществом, составляющим целевой капитал, от своего имени, при этом указывая, что она действует в качестве доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении сделок, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У." с указанием наименования некоммерческой организации, передавшей имущество, составляющее целевой капитал, в доверительное управление, и индивидуального обозначения, идентифицирующего целевой капитал. При отсутствии указания на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, она обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ей имуществом.
(в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 282-ФЗ)
7. Управляющая компания обязана вести отдельный учет по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу.
8. Если управляющая компания является доверительным управляющим нескольких целевых капиталов, сформированных одной некоммерческой организацией - собственником целевого капитала, для управления каждым целевым капиталом заключается отдельный договор.
9. Управляющая компания после завершения отчетного периода, определенного договором, но не реже одного раза в год обязана представить некоммерческой организации - собственнику целевого капитала отчет о своей деятельности по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал.
10. Доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации - собственнику целевого капитала в течение 15 дней после завершения отчетного периода, если иной срок не предусмотрен договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
11. Управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, лично, за исключением случаев, установленных настоящей частью. Управляющая компания вправе поручить брокеру совершать от ее имени или от имени брокера сделки по отчуждению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, или по приобретению ценных бумаг за счет имущества, составляющего целевой капитал, а также заключать опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым должно осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал. В иных случаях управляющая компания может поручить брокеру совершать от своего имени операции, необходимые для осуществления доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, если она уполномочена на это договором доверительного управления имуществом. Управляющая компания отвечает за действия избранных ею поверенного и комиссионера как за свои собственные.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
12. Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, наряду со случаями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, прекращает действие вследствие:
1) приостановления действия выданной управляющей компании лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннулирования такой лицензии;
2) введения в отношении управляющей компании процедуры несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство).
13. Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращает действие со дня, когда управляющая компания узнала о принятии соответствующего решения, а в случае, если такое решение принимается судом, со дня вступления такого решения в законную силу.
14. Некоммерческая организация - собственник целевого капитала в одностороннем порядке вправе отказаться от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в случае:
1) несоблюдения управляющей компанией установленных настоящим Федеральным законом требований к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;
2) принятия решения о расформировании целевого капитала;
3) в иных случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
15. По истечении срока действия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, некоммерческая организация - собственник целевого капитала вправе принять решение о продлении срока действия указанного договора или о заключении договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, с другой управляющей компанией. В иных случаях целевой капитал считается расформированным.
(часть 15 в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
16. Если действие договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращается в связи с расформированием целевого капитала, денежные средства, составляющие такой капитал, подлежат передаче некоммерческой организации - собственнику целевого капитала в течение 10 рабочих дней со дня прекращения действия этого договора, а иное имущество должно быть продано управляющей компанией в течение шести месяцев со дня прекращения действия договора. Полученные денежные средства должны быть переданы некоммерческой организации - собственнику целевого капитала.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
2. Учредителем доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, и выгодоприобретателем по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, является некоммерческая организация - собственник целевого капитала.
3. Условия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны соответствовать требованиям гражданского законодательства и настоящего Федерального закона. Наряду с условиями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, в договоре доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны быть также указаны требования к составу объектов управления и инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора, а также случаи или условия, при которых управляющая компания вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества, составляющего целевой капитал.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
4. Имущество, поступившее в некоммерческую организацию на формирование или пополнение целевого капитала и переданное данной некоммерческой организацией в доверительное управление, и доход от доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, не переходят в собственность управляющей компании. В случае продажи имущества, составляющего целевой капитал, денежные средства, полученные в счет оплаты указанного имущества, подлежат включению в имущество, составляющее целевой капитал.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
5. Управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, в соответствии с договором доверительного управления этим имуществом путем совершения любых операций с имуществом, составляющим целевой капитал, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право голоса.
6. Управляющая компания совершает сделки с имуществом, составляющим целевой капитал, от своего имени, при этом указывая, что она действует в качестве доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении сделок, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У." с указанием наименования некоммерческой организации, передавшей имущество, составляющее целевой капитал, в доверительное управление, и индивидуального обозначения, идентифицирующего целевой капитал. При отсутствии указания на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, она обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ей имуществом.
(в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 282-ФЗ)
7. Управляющая компания обязана вести отдельный учет по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу.
8. Если управляющая компания является доверительным управляющим нескольких целевых капиталов, сформированных одной некоммерческой организацией - собственником целевого капитала, для управления каждым целевым капиталом заключается отдельный договор.
9. Управляющая компания после завершения отчетного периода, определенного договором, но не реже одного раза в год обязана представить некоммерческой организации - собственнику целевого капитала отчет о своей деятельности по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал.
10. Доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации - собственнику целевого капитала в течение 15 дней после завершения отчетного периода, если иной срок не предусмотрен договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
11. Управляющая компания осуществляет доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, лично, за исключением случаев, установленных настоящей частью. Управляющая компания вправе поручить брокеру совершать от ее имени или от имени брокера сделки по отчуждению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, или по приобретению ценных бумаг за счет имущества, составляющего целевой капитал, а также заключать опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым должно осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал. В иных случаях управляющая компания может поручить брокеру совершать от своего имени операции, необходимые для осуществления доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, если она уполномочена на это договором доверительного управления имуществом. Управляющая компания отвечает за действия избранных ею поверенного и комиссионера как за свои собственные.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
12. Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, наряду со случаями, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, прекращает действие вследствие:
1) приостановления действия выданной управляющей компании лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннулирования такой лицензии;
2) введения в отношении управляющей компании процедуры несостоятельности (банкротства) (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство).
13. Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращает действие со дня, когда управляющая компания узнала о принятии соответствующего решения, а в случае, если такое решение принимается судом, со дня вступления такого решения в законную силу.
14. Некоммерческая организация - собственник целевого капитала в одностороннем порядке вправе отказаться от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в случае:
1) несоблюдения управляющей компанией установленных настоящим Федеральным законом требований к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;
2) принятия решения о расформировании целевого капитала;
3) в иных случаях, предусмотренных договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
15. По истечении срока действия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, некоммерческая организация - собственник целевого капитала вправе принять решение о продлении срока действия указанного договора или о заключении договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, с другой управляющей компанией. В иных случаях целевой капитал считается расформированным.
(часть 15 в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
16. Если действие договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прекращается в связи с расформированием целевого капитала, денежные средства, составляющие такой капитал, подлежат передаче некоммерческой организации - собственнику целевого капитала в течение 10 рабочих дней со дня прекращения действия этого договора, а иное имущество должно быть продано управляющей компанией в течение шести месяцев со дня прекращения действия договора. Полученные денежные средства должны быть переданы некоммерческой организации - собственнику целевого капитала.
Доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации собственнику целевого капитала в течение 15 дней после завершения отчетного периода.
Доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации собственнику целевого капитала в течение 15 дней после завершения отчетного периода.
Комментарий к статье 16
1. Как следует из ст. 15 Закона о целевом капитале, имущество, составляющее целевой капитал, может принести доход за счет ряда финансовых сделок, совершаемых с ним на рынке. Возможность совершения таких сделок не входит в содержание специальной правоспособности некоммерческих организаций - собственников целевого капитала, создаваемых для осуществления деятельности в сферах, определенных в ч. 1 ст. 3 Закона о целевом капитале, и благотворительных организаций-собственников целевого капитала, создаваемых для осуществления благотворительной деятельности, предусмотренной в Законе о благотворительности.
Поэтому Закон о целевом капитале обязывает некоммерческие организации обращаться за услугами для целей совершения таких сделок к управляющим компаниям, имеющим соответствующий опыт и квалификацию.
Следовательно, целью заключения договора доверительного управления имуществом является привлечение к процессу инвестирования целевого капитала профессионального управляющего, который бы заботился о прибыльности и эффективности управления целевым капиталом, защищал этот инвестиционный актив от финансовых рисков и потерь. С моментом заключения договора доверительного управления связан момент завершения процесса формирования целевого капитала.
Поэтому Закон о целевом капитале обязывает некоммерческие организации обращаться за услугами для целей совершения таких сделок к управляющим компаниям, имеющим соответствующий опыт и квалификацию.
Следовательно, целью заключения договора доверительного управления имуществом является привлечение к процессу инвестирования целевого капитала профессионального управляющего, который бы заботился о прибыльности и эффективности управления целевым капиталом, защищал этот инвестиционный актив от финансовых рисков и потерь. С моментом заключения договора доверительного управления связан момент завершения процесса формирования целевого капитала.
После передачи целевого капитала в доверительное управление он подлежит размещению в многообразных финансовых институтах. Это не позволяет «удерживать» договор доверительного управления в одном лишь гражданско-правовом поле, так как на его правовом регулировании, а соответственно, и содержании сказываются те специальные нормы Закона о целевом капитале, которые по отношению к общим нормам ГК РФ приобретают приоритетное значение.
Отсюда следует и наименование договора по нормам комментируемого Закона - договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Закон о целевом капитале обязывает некоммерческую организацию заключить такой договор, то есть договор заключается сторонами не только на основании взаимного волеизъявления, но и в связи с прямой обязанностью, установленной законом.
Отсюда следует и наименование договора по нормам комментируемого Закона - договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Закон о целевом капитале обязывает некоммерческую организацию заключить такой договор, то есть договор заключается сторонами не только на основании взаимного волеизъявления, но и в связи с прямой обязанностью, установленной законом.
Сторонами договора являются учредитель управления - некоммерческая организация - собственник целевого капитала и доверительный управляющий в лице управляющей компании, создаваемой в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества.
Предметом заключенного договора являются действия по оказанию услуги по управлению имуществом, составляющим целевой капитал, в интересах учредителя управления. Интерес некоммерческой организации как учредителя управления, исходя из общей идеи Закона о целевом капитале, заключается в получении дохода от управления.
К числу существенных условий договора относятся также размер и форма вознаграждения управляющей компании и срок действия договора.
Объектами управления являются материальные активы в виде денежных средств, ценных бумаг, недвижимого имущества.
Предметом заключенного договора являются действия по оказанию услуги по управлению имуществом, составляющим целевой капитал, в интересах учредителя управления. Интерес некоммерческой организации как учредителя управления, исходя из общей идеи Закона о целевом капитале, заключается в получении дохода от управления.
К числу существенных условий договора относятся также размер и форма вознаграждения управляющей компании и срок действия договора.
Объектами управления являются материальные активы в виде денежных средств, ценных бумаг, недвижимого имущества.
В ч. 1 комментируемой статьи указано, что некоммерческая организация - собственник целевого капитала и учредитель управления передает в доверительное управление «денежные средства, полученные на формирование целевого капитала, и денежные средства, ценные бумаги, недвижимое имущество, полученные на пополнение целевого капитала».
2. В комментируемой части установлено, что при доверительном управлении имуществом, составляющим целевой капитал, и учредителем и выгодоприобретателем по договору доверительного имущества является некоммерческая организация-собственник целевого капитала.
Специальными нормами Закона о целевом капитале исключена возможность заключения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в пользу третьего лица. Поэтому и учредителем управления, и выгодоприобретателем по такому договору может быть одно и то же лицо - некоммерческая организация как собственник целевого капитала. Такая упрощенная конструкция договора по нормам Закона о целевом капитале полностью исключает появление третьих лиц, имеющих право требовать от управляющей компании исполнения договора доверительного управления в свою пользу.
Специальными нормами Закона о целевом капитале исключена возможность заключения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в пользу третьего лица. Поэтому и учредителем управления, и выгодоприобретателем по такому договору может быть одно и то же лицо - некоммерческая организация как собственник целевого капитала. Такая упрощенная конструкция договора по нормам Закона о целевом капитале полностью исключает появление третьих лиц, имеющих право требовать от управляющей компании исполнения договора доверительного управления в свою пользу.
3. Закон о целевом капитале, его нормы по соотношению с общими нормами ГК РФ носят специальный характер. Подобное деление норм в условиях разнообразия имущественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании, неизбежно.
Так, например, договор доверительного управления имуществом, установленный нормами ГК РФ как договор, по которому одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление им в интересах учредителя, используется в различных сферах экономической жизнедеятельности. По этой причине нормы о доверительном управлении содержатся и в других специальных законах. Применительно к управлению ценными бумагами это Закон о рынке ценных бумаг, Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах». Другой блок норм содержится в сфере жилищно-социальной политики и пенсионного обеспечения, это Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», Федеральный закон от 24.07.2002 № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительных пенсий в Российской Федерации». Отдельные нормы о доверительном управлении содержатся в банковском законодательстве: Федеральный закон от 02.12. 1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и др.
Так, например, договор доверительного управления имуществом, установленный нормами ГК РФ как договор, по которому одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление им в интересах учредителя, используется в различных сферах экономической жизнедеятельности. По этой причине нормы о доверительном управлении содержатся и в других специальных законах. Применительно к управлению ценными бумагами это Закон о рынке ценных бумаг, Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах». Другой блок норм содержится в сфере жилищно-социальной политики и пенсионного обеспечения, это Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах», Федеральный закон от 24.07.2002 № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительных пенсий в Российской Федерации». Отдельные нормы о доверительном управлении содержатся в банковском законодательстве: Федеральный закон от 02.12. 1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности», Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и др.
На уровне подзаконных актов могут утверждаться типовые договоры (правила) доверительного управления. В их числе Постановление Правительства РФ от 18.09.2002 N 684 «О Типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом», Постановление Правительства РФ от 15.10.2004 N 562 «Об утверждении Типовых правил доверительного управления ипотечным покрытием».
В ч. 3 комментируемой статьи установлено императивное правило о том, что условия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны соответствовать требованиям гражданского законодательства и Закона о целевом капитале.
В ч. 3 комментируемой статьи установлено императивное правило о том, что условия договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, должны соответствовать требованиям гражданского законодательства и Закона о целевом капитале.
В ряду правил, относящихся непосредственно к гражданскому законодательству, но имеющих прямое отношение к Закону о целевом капитале, стоят правила о порядке передачи недвижимого имущества, если таковое имеется в составе целевого капитала. Форма договоров об управлении недвижимым имуществом должна соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам купли-продажи недвижимости, т.е. представлять собой один документ, подписанный сторонами, а передача имущества - оформляться передаточным актом или иным документом о передаче. Уклонение сторон от подписания передаточного акта признается отказом от исполнения договора доверительного управления.
Передача недвижимости в доверительное управление подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1017 ГК РФ). Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 13.07.2015 N 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости», в котором указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ч. 6 ст. 1).
Передача недвижимости в доверительное управление подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1017 ГК РФ). Государственная регистрация должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество. В настоящее время государственная регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 13.07.2015 N 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости», в котором указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное управление этим имуществом (ч. 6 ст. 1).
По объектам управления для целей размещения денежных средств, составляющих целевой капитал, Закон о целевом капитале устанавливает ограничения по перечню, исчерпывающе сформулированному в ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале.
В состав целевого капитала вследствие его пополнения могут входить также объекты недвижимого имущества и ценные бумаги. В отношении этих активов в Законе о целевом капитале ограничений не установлено.
Однако, если в управление передается объект недвижимого имущества, Закон о целевом капитале требует согласования в договоре случаев и условий, при которых управляющая компания вправе продать или произвести отчуждение имущества, составляющего целевой капитал (ч. 3 ст. 16 Закона).
В состав целевого капитала вследствие его пополнения могут входить также объекты недвижимого имущества и ценные бумаги. В отношении этих активов в Законе о целевом капитале ограничений не установлено.
Однако, если в управление передается объект недвижимого имущества, Закон о целевом капитале требует согласования в договоре случаев и условий, при которых управляющая компания вправе продать или произвести отчуждение имущества, составляющего целевой капитал (ч. 3 ст. 16 Закона).
Инвестиционная стратегия - это разработанная методика управления инвестиционным портфелем в соответствии с инвестиционной целью.
Инвестиционным портфелем называют совокупность инвестиционных инструментов, в определенных объемах выбранных инвестором для вложения денежных средств с целью получения прибыли, управляемую им как единым целым. Инвестиционные инструменты и структура портфеля (пропорциональные отношения между объемами инструментов, составляющих портфель) выбираются управляющей компанией в соответствии с инвестиционной целью, избранной инвестиционной стратегией для достижения оптимального отношения ожидаемой доходности к допустимому риску. Инвестиционная цель определяется планируемой периодичностью получения дохода на инвестиции и его размером, уровнем допустимого риска и сроком вложений.
Инвестиционным портфелем называют совокупность инвестиционных инструментов, в определенных объемах выбранных инвестором для вложения денежных средств с целью получения прибыли, управляемую им как единым целым. Инвестиционные инструменты и структура портфеля (пропорциональные отношения между объемами инструментов, составляющих портфель) выбираются управляющей компанией в соответствии с инвестиционной целью, избранной инвестиционной стратегией для достижения оптимального отношения ожидаемой доходности к допустимому риску. Инвестиционная цель определяется планируемой периодичностью получения дохода на инвестиции и его размером, уровнем допустимого риска и сроком вложений.
В Законе о целевом капитале не прописаны требования к раскрытию сути инвестиционной политики, перечень сделок, которые управляющий вправе заключать, запрет на совершение определенных операций или круг операций, которые управляющий должен предварительно согласовывать, и т.д.
Комментируемый Закон лишь вменяет в обязанность управляющей компании «...разработать и соблюдать внутренний регламент совершения операций с имуществом, составляющим целевой капитал»..
В соответствии со ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления имуществом должен быть обязательно заключен в письменной форме. Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом влечет недействительность договора.
Ст. 1016 ГК РФ определяет существенные условия договора доверительного управления имуществом.
Комментируемый Закон лишь вменяет в обязанность управляющей компании «...разработать и соблюдать внутренний регламент совершения операций с имуществом, составляющим целевой капитал»..
В соответствии со ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления имуществом должен быть обязательно заключен в письменной форме. Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом влечет недействительность договора.
Ст. 1016 ГК РФ определяет существенные условия договора доверительного управления имуществом.
Так, в договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:
1
состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
2
наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
3
размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
4
срок действия договора.
1
состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
2
наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
3
размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
4
срок действия договора.
Кроме условий, перечисленных выше, в договоре доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в соответствии с требованиями комментируемого пункта также должны быть указаны:
1
требования к составу объектов управления;
2
инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора.
1
требования к составу объектов управления;
2
инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении этого договора.
Инвестиционный характер договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, предполагает включение в него дополнительных условий. В их числе:
1
требования к составу объектов управления;
2
инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении настоящего договора;
3
случаи и условия, при которых управляющая компания вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества, составляющего целевой капитал.
1
требования к составу объектов управления;
2
инвестиционная политика управляющей компании, которая будет реализовываться при выполнении настоящего договора;
3
случаи и условия, при которых управляющая компания вправе продать или иным образом произвести отчуждение недвижимого имущества, составляющего целевой капитал.
Под инвестиционной политикой в общем смысле понимается политика вложений, ориентированная на достижение определенных целей, таких, как, например, безопасность, высокие прибыли и т.п.
Таким образом, при выборе управляющей компании совету по использованию целевого капитала необходимо ознакомиться с различиями в инвестиционной политике разных управляющих компаний и возможными последствиями их применения.
Таким образом, при выборе управляющей компании совету по использованию целевого капитала необходимо ознакомиться с различиями в инвестиционной политике разных управляющих компаний и возможными последствиями их применения.
4. Договор доверительного управления имуществом по нормам гражданского законодательства относится к договорам на оказание услуг (п. 2 ст. 779 ГК РФ). Суть услуги - в управлении чужим имуществом за счет совершения юридических и фактических действий от имени самого доверительного управляющего - управляющей компании, но в интересах учредителя управления - некоммерческой организации. Будучи чужим для доверительного управляющего, имущество, передаваемое по договору в управление, является собственным для некоммерческой организации (ст. 1014 ГК РФ). Заключение договора доверительного управления имуществом не влечет за собой изменение титула собственника имущества (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Данная формулировка Закона о целевом капитале, отражая общую природу отношений по доверительному управлению, корреспондирует с правилами ч.5 ст. 15 Закона о целевом капитале (пункты 4-6), запрещающими распорядительные действия с имуществом, составляющим целевой капитал, для целей, не связанных с исполнением договора доверительного управления им: безвозмездные сделки, заем, обеспечение обязательств управляющей компании. Для этих иных целей управляющая компания вправе использовать лишь собственное имущество. Являясь не собственным, а чужим, имущество, переданное в управление доверительному управляющему, должно быть обособлено.
Данная формулировка Закона о целевом капитале, отражая общую природу отношений по доверительному управлению, корреспондирует с правилами ч.5 ст. 15 Закона о целевом капитале (пункты 4-6), запрещающими распорядительные действия с имуществом, составляющим целевой капитал, для целей, не связанных с исполнением договора доверительного управления им: безвозмездные сделки, заем, обеспечение обязательств управляющей компании. Для этих иных целей управляющая компания вправе использовать лишь собственное имущество. Являясь не собственным, а чужим, имущество, переданное в управление доверительному управляющему, должно быть обособлено.
Для оказания услуги управляющая компания наделяется полномочиями по владению, пользованию и распоряжению имуществом, составляющим целевой капитал, в том числе по совершению сделок с третьими лицами. Подобное сочетание полномочий для доверительного управляющего дает основания последнему обращаться с имуществом «как с собственным», хотя полной имущественной самостоятельности доверительный управляющий не приобретает. С собственником имущества доверительного управляющего сближает и то, что он, как и собственник, для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, вправе требовать всякого устранения нарушения его прав на это имущество в период владения им. Это значит, что доверительный управляющий имеет право: истребовать имущество из чужого незаконного владения; требовать устранения всяких нарушений его прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.
Характер услуги по доверительному управлению и перечень операций с имуществом, составляющим целевой капитал (ч. 1 ст. 15 Закона), предполагают в том числе и распорядительные действия со стороны управляющей компании - действия по отчуждению имущества, составляющего целевой капитал, связанные с его продажей. Речь идет о ценных бумагах и недвижимом имуществе. Однако средства, полученные от продажи такого имущества, должны подлежать включению в имущество, составляющее целевой капитал, так как, кроме цели управления имуществом, управляющая компания несет еще и «бремя нераспыления», обеспечения сохранности той имущественной массы, которая поступила в ее обладание для целей управления.
Характер услуги по доверительному управлению и перечень операций с имуществом, составляющим целевой капитал (ч. 1 ст. 15 Закона), предполагают в том числе и распорядительные действия со стороны управляющей компании - действия по отчуждению имущества, составляющего целевой капитал, связанные с его продажей. Речь идет о ценных бумагах и недвижимом имуществе. Однако средства, полученные от продажи такого имущества, должны подлежать включению в имущество, составляющее целевой капитал, так как, кроме цели управления имуществом, управляющая компания несет еще и «бремя нераспыления», обеспечения сохранности той имущественной массы, которая поступила в ее обладание для целей управления.
В соответствии с ГК РФ права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества. Эта норма находит свое развитие в ч. 4 комментируемой статьи, в котором устанавливается, что в случае продажи имущества, составляющего целевой капитал, денежные средства, полученные в счет оплаты указанного имущества, подлежат включению в имущество, составляющее целевой капитал.
Важно учитывать, что для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав. Это же право подкрепляется в ст. 305 ГК РФ, согласно которой права по защите интересов собственника принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором. Таким образом, по мнению авторов, доверительный управляющий имеет право:
1
истребовать имущество из чужого незаконного владения;
2
требовать устранения всяких нарушений его права на имущество, находящееся в доверительном управлении, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения;
3
если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то доверительный управляющий вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или доверительным управляющим, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.
1
истребовать имущество из чужого незаконного владения;
2
требовать устранения всяких нарушений его права на имущество, находящееся в доверительном управлении, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения;
3
если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то доверительный управляющий вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или доверительным управляющим, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.
5. Согласно положениям ГК РФ, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Однако там же указывается, что законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.
В отношении доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, такие ограничения определены в ст. 15 комментируемого Закона (ограничения при совершении операций с имуществом, составляющим целевой капитал), ч. 2 ст. 17 комментируемого Закона.
В отношении доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, такие ограничения определены в ст. 15 комментируемого Закона (ограничения при совершении операций с имуществом, составляющим целевой капитал), ч. 2 ст. 17 комментируемого Закона.
Так, например, управляющей компании запрещается:
1
приобретать за счет имущества, составляющего целевой капитал, имущество своих аффилированных лиц, а также акционеров (участников) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
2
отчуждать имущество, входящее в состав целевого капитала, своим аффилированным лицам, а также акционерам (участникам) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
3
приобретать в свою собственность или собственность учредителей доверительного управления по иным заключенным управляющей компанией договорам доверительного управления имущество, составляющее целевой капитал;
4
отчуждать собственное имущество и находящееся в доверительном управлении управляющей компании по иным договорам доверительного управления имущество в состав целевого капитала.
1
приобретать за счет имущества, составляющего целевой капитал, имущество своих аффилированных лиц, а также акционеров (участников) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
2
отчуждать имущество, входящее в состав целевого капитала, своим аффилированным лицам, а также акционерам (участникам) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
3
приобретать в свою собственность или собственность учредителей доверительного управления по иным заключенным управляющей компанией договорам доверительного управления имущество, составляющее целевой капитал;
4
отчуждать собственное имущество и находящееся в доверительном управлении управляющей компании по иным договорам доверительного управления имущество в состав целевого капитала.
Согласно ст. 1020 ГК РФ доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Права собственника определены ст. 209 ГК РФ.
Так, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Так, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Как было разъяснено ранее, комментируемый Закон несколько ограничивает правомочия собственника в отношении управляющей компании, которой в доверительное управление передается целевой капитал.
Например, управляющей компании запрещается использовать имущество, составляющее целевой капитал, в качестве обеспечения исполнения своих обязательств, обязательств НКО, являющейся собственником целевого капитала, или обязательств третьих лиц, за исключением обязательств, непосредственно связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим целевой капитал. Но в пределах прав, предоставленных договором доверительного управления имуществом, управляющая компания может совершать любые операции с имуществом, составляющим целевой капитал.
Более того, законодателем предоставляется возможность управляющей компании осуществлять все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право голоса. Например, управляющая компания с правом голоса может выступать на собраниях акционеров в тех акционерных обществах, чьи ценные бумаги приобретены на средства, составляющие целевой капитал.
Например, управляющей компании запрещается использовать имущество, составляющее целевой капитал, в качестве обеспечения исполнения своих обязательств, обязательств НКО, являющейся собственником целевого капитала, или обязательств третьих лиц, за исключением обязательств, непосредственно связанных с доверительным управлением имуществом, составляющим целевой капитал. Но в пределах прав, предоставленных договором доверительного управления имуществом, управляющая компания может совершать любые операции с имуществом, составляющим целевой капитал.
Более того, законодателем предоставляется возможность управляющей компании осуществлять все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими целевой капитал, в том числе право голоса. Например, управляющая компания с правом голоса может выступать на собраниях акционеров в тех акционерных обществах, чьи ценные бумаги приобретены на средства, составляющие целевой капитал.
6. Управляющая компания, полномочия по управлению имуществом, составляющим целевой капитал, реализует от своего имени, но в интересах учредителя управления - некоммерческой организации - собственника целевого капитала. Третьи лица, с которыми управляющая компания вступает в отношения по реализации своих полномочий, должны быть об этом уведомлены. Это общее требование ГК РФ установлено и в Законе о целевом капитале. Последствия неуведомления также не отличаются от общих правил: при неуведомлении третьих лиц о своих полномочиях управляющая компания считается действующей от своего имени и в своих интересах, а потому обязывается перед этими третьими лицами и отвечает перед ними собственным имуществом, а не имуществом, переданным в доверительное управление.
Норма права, содержащаяся в комментируемой части, является продолжением п. 3 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.», с указанием наименования НКО, передавшей имущество, составляющее целевой капитал, в доверительное управление, и имущественного обозначения, идентифицирующего целевой капитал.
Норма права, содержащаяся в комментируемой части, является продолжением п. 3 ст. 1012 ГК РФ, согласно которому сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.», с указанием наименования НКО, передавшей имущество, составляющее целевой капитал, в доверительное управление, и имущественного обозначения, идентифицирующего целевой капитал.
При отсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестве доверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
7. Комментируемая часть Закона о целевом капитале обязывает управляющую компанию вести отдельный учет по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу. Фактически в Законе продублировано правило ГК РФ, которым установлено требование о том, что имущество, переданное в доверительное управление, должно быть обособлено (отделено) от иного имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управления (ст. 1018 ГК РФ). То есть Закон запрещает какое-либо смешение разных видов имущества или их обезличивание. В доверительное управление, согласно ГК РФ передается индивидуально определенное имущество.
Управляющая компания обязана вести отдельный учет по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу.
Управляющая компания обязана вести отдельный учет по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу.
Обособление и определенность имущественной массы, переданной в доверительное управление, достигается за счет ведения самостоятельного бухгалтерского учета и открытия отдельного баланса.
Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.
Таким образом, если управляющей компании передается несколько целевых капиталов, то она должна вести отдельный учет по каждому переданному ей в доверительное управление целевому капиталу.
Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.
Таким образом, если управляющей компании передается несколько целевых капиталов, то она должна вести отдельный учет по каждому переданному ей в доверительное управление целевому капиталу.
8. В Законе о целевом капитале предусматривается, что управляющая компания должна заключать отдельные договоры доверительного управления, если у нее в управлении находится несколько целевых капиталов, и даже в том случае, если они сформированы одним учредителем управления.
9. Из комментируемой части следует, что Закон о целевом капитале обязывает управляющую компанию представлять некоммерческой организации-собственнику целевого капитала отчет о своей деятельности по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал. Поскольку такая обязанность установлена Законом, она должна быть исполнена управляющей компанией даже в случае отсутствия ее в договоре.
Неисполнение управляющей компанией этой обязанности может быть квалифицировано как ненадлежащее исполнение договора и повлечь за собой односторонний отказ учредителя управления от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Неисполнение управляющей компанией этой обязанности может быть квалифицировано как ненадлежащее исполнение договора и повлечь за собой односторонний отказ учредителя управления от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Обязанность отчитываться перед некоммерческой организацией - учредителем управления объясняется тем, что за учредителем сохраняются все правомочия собственника имущества, которым как чужим управляет доверительный управляющий. Право требовать представления отчета от управляющей компании является формой контроля со стороны некоммерческой организации.
Отчет должен содержать информацию обо всех сделках, совершенных управляющим с объектами доверительного управления, принадлежащими учредителю управления.
Отчет также должен содержать информацию о расходах (по их видам), понесенных управляющим в связи с осуществлением доверительного управления в интересах учредителя управления в отчетном периоде, а также информацию о вознаграждении, причитающемся управляющему за отчетный период, с указанием его расчета. Учредитель управления вправе направлять управляющему возражения на полученный отчет в порядке и сроки, которые предусмотрены договором доверительного управления.
Отчет должен содержать информацию обо всех сделках, совершенных управляющим с объектами доверительного управления, принадлежащими учредителю управления.
Отчет также должен содержать информацию о расходах (по их видам), понесенных управляющим в связи с осуществлением доверительного управления в интересах учредителя управления в отчетном периоде, а также информацию о вознаграждении, причитающемся управляющему за отчетный период, с указанием его расчета. Учредитель управления вправе направлять управляющему возражения на полученный отчет в порядке и сроки, которые предусмотрены договором доверительного управления.
Во всех иных случаях порядок отчетной деятельности со стороны управляющей компании устанавливается в договоре доверительного управления и подчиняется общим правилам ГК РФ об обязанности представлять отчет о своей деятельности (п. 4 ст. 1020 ГК РФ).
По сравнению с общими правилами в Законе о целевом капитале установлен конкретный срок представления отчетов - не реже одного раза в год. В зависимости от вида имущества, переданного в доверительное управление, отчет может включать данные о состоянии имущества, о совершенных действиях, в том числе о сделках, совершенных с имуществом, о приобретенных правах и обязанностях, об осуществлении прав и исполнении обязанностей, о финансовых результатах управления. К отчету управляющей компании должны быть приложены документы, подтверждающие факты, отраженные в отчете.
По сравнению с общими правилами в Законе о целевом капитале установлен конкретный срок представления отчетов - не реже одного раза в год. В зависимости от вида имущества, переданного в доверительное управление, отчет может включать данные о состоянии имущества, о совершенных действиях, в том числе о сделках, совершенных с имуществом, о приобретенных правах и обязанностях, об осуществлении прав и исполнении обязанностей, о финансовых результатах управления. К отчету управляющей компании должны быть приложены документы, подтверждающие факты, отраженные в отчете.
10. В соответствии с Законом о целевом капитале доход, получаемый от управления целевым капиталом, передается некоммерческой организации-собственнику целевого капитала. В комментируемой части установлено, что доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации-собственнику целевого капитала в течение 15 дней после завершения отчетного периода, если иной срок не предусмотрен договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
В договоре доверительного управления имуществом целесообразно указать срок передачи управляющей компанией дохода от целевого капитала его собственнику, так как Закон о целевом капитале позволяет сторонам договора доверительного управления имуществом определить этот срок самостоятельно. В комментируемой части установлено, что в том случае, если такой срок не будет оговорен договором, доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации-собственнику целевого капитала, в течение 15 дней после завершения отчетного периода.
В договоре доверительного управления имуществом целесообразно указать срок передачи управляющей компанией дохода от целевого капитала его собственнику, так как Закон о целевом капитале позволяет сторонам договора доверительного управления имуществом определить этот срок самостоятельно. В комментируемой части установлено, что в том случае, если такой срок не будет оговорен договором, доход от целевого капитала подлежит передаче некоммерческой организации-собственнику целевого капитала, в течение 15 дней после завершения отчетного периода.
11. В комментируемой части предусмотрено, что управляющая компания обязана осуществлять доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал, лично. Из правила о личном исполнении обязанности установлены два исключения.
Первое: управляющая компания вправе прибегнуть к услугам третьих лиц - брокеров, которые вправе от имени управляющей компании или имени брокера - профессионального участника рынка ценных бумаг совершать гражданско-правовые сделки по отчуждению/приобретению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, если они совершаются за счет имущества, составляющего целевой капитал.
К этой же группе исключений относится возможность совершать сделки через услуги брокера, если необходимо прибегнуть к производным финансовым инструментам, к которым относятся опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым также будет осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал.
Первое: управляющая компания вправе прибегнуть к услугам третьих лиц - брокеров, которые вправе от имени управляющей компании или имени брокера - профессионального участника рынка ценных бумаг совершать гражданско-правовые сделки по отчуждению/приобретению ценных бумаг, входящих в целевой капитал, если они совершаются за счет имущества, составляющего целевой капитал.
К этой же группе исключений относится возможность совершать сделки через услуги брокера, если необходимо прибегнуть к производным финансовым инструментам, к которым относятся опционные, фьючерсные и форвардные контракты, выполнение обязательств по которым также будет осуществляться за счет имущества, составляющего целевой капитал.
Исполнение обязанностей по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, не лично, а через брокера, действующего от имени управляющей компании, возможно только в том случае, если управляющая компания по условиям договора доверительного управления имуществом получила на это право.
Оба исключения, установленные в Законе о целевом капитале, полностью созвучны с нормами ГК РФ о том, что должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если в силу закона или договора он не обязан исполнять обязательство лично (ст. 313 ГК РФ).
За действия третьего лица (брокера) отвечает сам должник - управляющая компания (ст. 403 ГК РФ). Это означает, что никаких самостоятельных отношений с брокером у некоммерческой организации - учредителя управления не возникает.
12. Прекращение договора по нормам ГК РФ означает, что обязательства сторон по договору прекращаются на будущее время. Договор доверительного управления может прекратиться по общим основаниям прекращения гражданско-правовых обязательств (гл. 26 ГК РФ), по соглашению сторон, по требованиям одной стороны, вследствие одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон (ст. 450 ГК РФ), а также по специальным основаниям, предусмотренным комментируемой статьей.
Оба исключения, установленные в Законе о целевом капитале, полностью созвучны с нормами ГК РФ о том, что должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если в силу закона или договора он не обязан исполнять обязательство лично (ст. 313 ГК РФ).
За действия третьего лица (брокера) отвечает сам должник - управляющая компания (ст. 403 ГК РФ). Это означает, что никаких самостоятельных отношений с брокером у некоммерческой организации - учредителя управления не возникает.
12. Прекращение договора по нормам ГК РФ означает, что обязательства сторон по договору прекращаются на будущее время. Договор доверительного управления может прекратиться по общим основаниям прекращения гражданско-правовых обязательств (гл. 26 ГК РФ), по соглашению сторон, по требованиям одной стороны, вследствие одностороннего отказа от исполнения договора, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон (ст. 450 ГК РФ), а также по специальным основаниям, предусмотренным комментируемой статьей.
Эти основания в виде приостановления действия лицензии и введения процедуры несостоятельности (банкротства) в отношении управляющей компании установлены исходя из предусмотренного нормами ГК РФ и нормами Закона о целевом капитале личного характера деятельности управляющей компании, чьи профессиональные качества имеют существенное значение для учредителя управления.
Приостановление действия лицензии осуществляется лицензирующим органом (Банк России или уполномоченное им структурное подразделение) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов Банка России.
Несостоятельность (банкротство) означает признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Наличие внешних признаков банкротства еще не означает собственно банкротства. Внешние признаки свидетельствуют лишь о неплатежеспособности должника и являются материально-правовым основанием для подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом.
Приостановление действия лицензии осуществляется лицензирующим органом (Банк России или уполномоченное им структурное подразделение) в случае неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными участниками рынка ценных бумаг законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе нормативных правовых актов Банка России.
Несостоятельность (банкротство) означает признанную арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). Наличие внешних признаков банкротства еще не означает собственно банкротства. Внешние признаки свидетельствуют лишь о неплатежеспособности должника и являются материально-правовым основанием для подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом.
13. Право стороны на отказ от договора (ч. 14 комментируемой статьи) означает право стороны прекратить его действие на будущее время в одностороннем порядке.
В нормах Закона о целевом капитале установлено два основания, по которым допустим односторонний отказ от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал: несоблюдение управляющей компанией законных требований к порядку управления таким имуществом и принятие решения о расформировании целевого капитала.
Большинство законных требований, предъявляемых к управляющей компании, предусмотрены в ст. 17 Закона о целевом капитале, которая и называется – «Требования, предъявляемые к управляющей компании». Часть требований, несоблюдение которых может повлечь право на отказ со стороны учредителя управления - некоммерческой организации, содержится в иных статьях комментируемого Закона (ч. 5 ст. 15; части 9-11 ст. 16 Закона).
Процедурные правила отказа от договора в Законе о целевом капитале не установлены, поэтому действуют общие правила, установленные гражданским законодательством. Согласно п. 2 ст. 1024 ГК РФ некоммерческая организация - собственник целевого капитала обязана уведомить управляющую компанию за три месяца до прекращения договора, если самим договором не предусмотрен иной срок уведомления.
В нормах Закона о целевом капитале установлено два основания, по которым допустим односторонний отказ от договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал: несоблюдение управляющей компанией законных требований к порядку управления таким имуществом и принятие решения о расформировании целевого капитала.
Большинство законных требований, предъявляемых к управляющей компании, предусмотрены в ст. 17 Закона о целевом капитале, которая и называется – «Требования, предъявляемые к управляющей компании». Часть требований, несоблюдение которых может повлечь право на отказ со стороны учредителя управления - некоммерческой организации, содержится в иных статьях комментируемого Закона (ч. 5 ст. 15; части 9-11 ст. 16 Закона).
Процедурные правила отказа от договора в Законе о целевом капитале не установлены, поэтому действуют общие правила, установленные гражданским законодательством. Согласно п. 2 ст. 1024 ГК РФ некоммерческая организация - собственник целевого капитала обязана уведомить управляющую компанию за три месяца до прекращения договора, если самим договором не предусмотрен иной срок уведомления.
Договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, могут быть предусмотрены и иные основания для одностороннего отказа, кроме установленных в Законе о целевом капитале.
Имущественным последствием отказа от договора является возврат имущества, составляющего целевой капитал, его собственнику - некоммерческой организации, учредившей его управление. Порядок и условия его возврата должны быть согласованы сторонами прекратившегося договора, так как в Законе о целевом капитале специальных правил на этот счет не установлено.
Следует также учитывать, что в соответствии с ч. 14 комментируемой статьи решение, прекращающее действие договора доверительного управления имуществом, может быть также принято и судом. В таком случае договор доверительного управления имуществом прекращает свое действие со дня вступления в силу решения суда.
Имущественным последствием отказа от договора является возврат имущества, составляющего целевой капитал, его собственнику - некоммерческой организации, учредившей его управление. Порядок и условия его возврата должны быть согласованы сторонами прекратившегося договора, так как в Законе о целевом капитале специальных правил на этот счет не установлено.
Следует также учитывать, что в соответствии с ч. 14 комментируемой статьи решение, прекращающее действие договора доверительного управления имуществом, может быть также принято и судом. В таком случае договор доверительного управления имуществом прекращает свое действие со дня вступления в силу решения суда.
14. Кроме случаев, описанных в комментарии к ч. 12 рассматриваемой статьи, договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в одностороннем порядке может быть расторгнут по инициативе НКО-собственника целевого капитала в следующих случаях:
1
если управляющей компанией не соблюдаются установленные комментируемым Законом требования к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал (подробнее об этом см. комментарий к ст. 15);
2
если НКО, сформировавшей целевой капитал, принято решение о расформировании целевого капитала согласно условиям для принятия такого решения, указанным в ст. 14 комментируемого Закона;
3
если в договоре доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прописаны другие случаи, при которых НКО имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор. Так называемых «других случаев» для расторжения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, НКО в одностороннем порядке Законом, ГК РФ, а также правоприменительной практикой не предусмотрено, они замещаются основаниями прекращения договора (подробнее об этом см. комментарий к ч. 12 ст. 16) или двумя вышеуказанными основаниями.
1
если управляющей компанией не соблюдаются установленные комментируемым Законом требования к порядку доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал (подробнее об этом см. комментарий к ст. 15);
2
если НКО, сформировавшей целевой капитал, принято решение о расформировании целевого капитала согласно условиям для принятия такого решения, указанным в ст. 14 комментируемого Закона;
3
если в договоре доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, прописаны другие случаи, при которых НКО имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор. Так называемых «других случаев» для расторжения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, НКО в одностороннем порядке Законом, ГК РФ, а также правоприменительной практикой не предусмотрено, они замещаются основаниями прекращения договора (подробнее об этом см. комментарий к ч. 12 ст. 16) или двумя вышеуказанными основаниями.
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Каков порядок расторжения договора доверительного управления с управляющей компанией и заключения такого договора с новой управляющей компанией?
Каков порядок расторжения договора доверительного управления с управляющей компанией и заключения такого договора с новой управляющей компанией?
В первую очередь необходимо расторгнуть договор с текущей управляющей компанией (далее - УК). Это можно сделать либо заключив соглашение с УК о досрочном расторжении договора, т.е. расторгнуть договор по соглашению сторон, либо отказавшись от него в одностороннем порядке.
Отказаться в одностороннем порядке от договора доверительного управления (далее - ДДУ) можно либо по основаниям, установленным в законе (ч. 14 ст. 16 275-ФЗ), либо по иным основаниям, установленным в ДДУ. Поэтому следует обратиться к тексту ДДУ и проверить, какие основания для расторжения договора им предусмотрены. Скорее всего, в договоре будет указан и порядок расторжения договора: форма и срок направления уведомления о его расторжении.
Если договором форма и порядок направления уведомления не предусмотрены, то следует сделать это в письменном виде, путём направления уведомления в адрес УК заказным (а лучше – ценным с описью) письмом, либо вручения его лично представителю УК. Уведомление необходимо направлять за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).
После расторжения ДДУ имущество, составляющее ЦК, должно быть возвращено НКО – собственнику ЦК. После чего НКО может передать данное имущество новой управляющей компании, предварительно заключив с ней ДДУ.
Кроме того, возможна и передача имущества, составляющего ЦК, напрямую от одной УК к другой, при условии, что это будет оговорено в соглашении о расторжении договора с текущей УК и к тому моменту будет заключен ДДУ с новой УК, либо такая возможность прямо установлена текущим ДДУ.
Отказаться в одностороннем порядке от договора доверительного управления (далее - ДДУ) можно либо по основаниям, установленным в законе (ч. 14 ст. 16 275-ФЗ), либо по иным основаниям, установленным в ДДУ. Поэтому следует обратиться к тексту ДДУ и проверить, какие основания для расторжения договора им предусмотрены. Скорее всего, в договоре будет указан и порядок расторжения договора: форма и срок направления уведомления о его расторжении.
Если договором форма и порядок направления уведомления не предусмотрены, то следует сделать это в письменном виде, путём направления уведомления в адрес УК заказным (а лучше – ценным с описью) письмом, либо вручения его лично представителю УК. Уведомление необходимо направлять за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).
После расторжения ДДУ имущество, составляющее ЦК, должно быть возвращено НКО – собственнику ЦК. После чего НКО может передать данное имущество новой управляющей компании, предварительно заключив с ней ДДУ.
Кроме того, возможна и передача имущества, составляющего ЦК, напрямую от одной УК к другой, при условии, что это будет оговорено в соглашении о расторжении договора с текущей УК и к тому моменту будет заключен ДДУ с новой УК, либо такая возможность прямо установлена текущим ДДУ.
15. Как установлено ч. 11 ст. 6 Закона о целевом капитале, минимальный срок, на который формируется целевой капитал, составляет 10 лет. Так как наступление момента формирования целевого капитала связано с моментом его передачи в доверительное управление (ч. 9 ст. 6 Закона), минимальный срок, на который может быть заключен договор доверительного управления целевым капиталом, не может быть менее 10 лет. Более длительный срок договора может быть установлен по соглашению его сторон. Истечение срока действия договора является правопрекращающим юридическим фактом, влекущим погашение прав и обязанностей участников договора.
Если некоммерческая организация намерена сохранить целевой капитал как вид материального актива, способного приносить доход, и он не подлежит расформированию в связи с достижением целей или наступлением условий, предусмотренных договором пожертвования или завещанием (п. 1 ч. 1 ст. 14 Закона), или в связи с истечением срока, на который был сформирован целевой капитал (п. 2 ч. 1 ст. 14 Закона), то она вправе принять одно из нескольких решений.
Если некоммерческая организация намерена сохранить целевой капитал как вид материального актива, способного приносить доход, и он не подлежит расформированию в связи с достижением целей или наступлением условий, предусмотренных договором пожертвования или завещанием (п. 1 ч. 1 ст. 14 Закона), или в связи с истечением срока, на который был сформирован целевой капитал (п. 2 ч. 1 ст. 14 Закона), то она вправе принять одно из нескольких решений.
Первое - она вправе принять решение о продлении срока действия имеющегося у нее договора с прежней управляющей компанией. На практике это действие обозначается термином «пролонгация договора», имеющим собственное значение. Его смысл в том, что при отсутствии заявления любой из сторон договора при наступлении срока его окончания между сторонами начинает действовать новое соглашение с условиями, идентичными тем, которые предусматривал прежний договор.
В случае отсутствия намерения сохранять отношения по доверительному управлению целевым капиталом с прежним контрагентом некоммерческая организация вправе заключить договор доверительного управления с новым контрагентом с учетом требований комментируемого Закона.
Отсутствие прежнего договора и незаключение нового договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, также являются основаниями для расформирования целевого капитала.
В случае отсутствия намерения сохранять отношения по доверительному управлению целевым капиталом с прежним контрагентом некоммерческая организация вправе заключить договор доверительного управления с новым контрагентом с учетом требований комментируемого Закона.
Отсутствие прежнего договора и незаключение нового договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, также являются основаниями для расформирования целевого капитала.
В том случае, если договор доверительного управления имуществом прекращается по причинам, связанным с деятельностью управляющей компании (например, приостановление действия ее лицензии, несоблюдение управляющей компанией требований комментируемого Закона и т.п.), и при этом нет необходимости в расформировании целевого капитала, в течение одного месяца со дня прекращения действия договора доверительного управления целевой капитал должен быть передан другой управляющей компании.
Право выбора такой компании предоставляется НКО, являющейся собственником целевого капитала. В связи с тем, что срок для передачи целевого капитала в управление другой управляющей компании очень невелик, авторы советуют НКО, формирующей целевой капитал, предусмотреть такое развитие событий заранее, на этапе финансового планирования.
Право выбора такой компании предоставляется НКО, являющейся собственником целевого капитала. В связи с тем, что срок для передачи целевого капитала в управление другой управляющей компании очень невелик, авторы советуют НКО, формирующей целевой капитал, предусмотреть такое развитие событий заранее, на этапе финансового планирования.
В том случае, если договор доверительного управления имуществом прекращается по причинам, связанным с деятельностью управляющей компании (например, приостановление действия ее лицензии, несоблюдение управляющей компанией требований комментируемого Закона и т.п.), и при этом нет необходимости в расформировании целевого капитала, в течение одного месяца со дня прекращения действия договора доверительного управления целевой капитал должен быть передан другой управляющей компании.
Право выбора такой компании предоставляется НКО, являющейся собственником целевого капитала. В связи с тем, что срок для передачи целевого капитала в управление другой управляющей компании очень невелик, авторы советуют НКО, формирующей целевой капитал, предусмотреть такое развитие событий заранее, на этапе финансового планирования.
Право выбора такой компании предоставляется НКО, являющейся собственником целевого капитала. В связи с тем, что срок для передачи целевого капитала в управление другой управляющей компании очень невелик, авторы советуют НКО, формирующей целевой капитал, предусмотреть такое развитие событий заранее, на этапе финансового планирования.
16. В части установлены имущественные последствия на случай прекращения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Согласно п. 3 ст. 1024 ГК РФ при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.
Управляющая компания обязана возвратить НКО денежные средства, составляющие целевой капитал, в течение 10 рабочих дней со дня прекращения действия договора.
Согласно п. 3 ст. 1024 ГК РФ при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.
Управляющая компания обязана возвратить НКО денежные средства, составляющие целевой капитал, в течение 10 рабочих дней со дня прекращения действия договора.
Иное имущество - ценные бумаги и недвижимое имущество - Закон о целевом капитале управляющую компанию обязывает продать в течение шести месяцев со дня прекращения договора. Поскольку порядок продажи имущества комментируемым Законом специально не оговорен, это может быть любая форма его реализации через заключение договора купли-продажи по рыночной цене имущества. Средства, полученные от продажи имущества, должны быть переданы некоммерческой организации - собственнику целевого капитала. По нашему мнению, суд имеет право принять такое решение только в том случае, если на момент принятия судом решения о расформировании целевого капитала договором пожертвования, завещанием или в случаях, установленных комментируемым Законом, решением совета по использованию целевого капитала не определен порядок распоряжения имуществом, составляющим целевой капитал, в случае его расформирования.