Глава 3.
ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ,
СОСТАВЛЯЮЩИМ ЦЕЛЕВОЙ КАПИТАЛ
Статья 17.
Требования, предъявляемые к управляющей компании
1. Управляющая компания при осуществлении деятельности по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал, обязана:
1) осуществлять управление имуществом, составляющим целевой капитал, исходя из необходимости обеспечения принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации;
(п. 1 в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 328-ФЗ)
2) осуществлять расчет стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, в порядке и сроки, которые установлены нормативными актами Банка России;
(в ред. Федерального закона от 23.07.2013 N 251-ФЗ)
3) нести установленную настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, ответственность за соответствие доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, требованиям настоящего Федерального закона, иных федеральных законов и договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;
4) ежегодно проводить аудит бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности, которые связаны с доверительным управлением имуществом, составляющим целевой капитал, а также с выплатой дохода от целевого капитала, если балансовая стоимость находящегося в доверительном управлении управляющей компании имущества, составляющего целевой капитал, превышает на конец отчетного года 45 миллионов рублей;
(в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 282-ФЗ)
5) представлять копию аудиторского заключения некоммерческой организации - собственнику целевого капитала;
6) уведомлять некоммерческую организацию - собственника целевого капитала о приостановлении действия лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо об аннулировании такой лицензии не позднее дня, следующего за днем, когда управляющая компания узнала о таком приостановлении либо об аннулировании, в форме и порядке, которые предусмотрены договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;
7) уведомлять некоммерческую организацию - собственника целевого капитала об иных фактах и событиях, связанных с деятельностью по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал, в порядке и сроки, которые предусмотрены договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал;
8) разработать и соблюдать внутренний регламент совершения операций с имуществом, составляющим целевой капитал;
9) соблюдать иные предусмотренные настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, а также договором доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, требования.

2. Наряду с ограничениями, установленными статьей 15 настоящего Федерального закона, управляющая компания не вправе:
1) приобретать за счет имущества, составляющего целевой капитал, имущество своих аффилированных лиц, а также акционеров (участников) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
2) отчуждать имущество, входящее в состав целевого капитала, своим аффилированным лицам, а также акционерам (участникам) управляющей компании, которые не относятся к аффилированным лицам;
3) приобретать в свою собственность или собственность учредителей доверительного управления по иным заключенным управляющей компанией договорам доверительного управления имущество, составляющее целевой капитал;
4) отчуждать собственное имущество и находящееся в доверительном управлении управляющей компании по иным договорам доверительного управления имущество в состав целевого капитала.

3. Предусмотренные частью 2 настоящей статьи ограничения не распространяются на случаи совершения сделок с ценными бумагами на организованных торгах.
(в ред. Федерального закона от 21.11.2011 N 327-ФЗ)

Управляющая компания обязана представлять копии аудиторского заключения некоммерческой организации собственнику целевого капитала.

Управляющая компания обязана представлять копии аудиторского заключения некоммерческой организации собственнику целевого капитала.

Комментарий к статье 17
1. В комментируемой части установлены требования к деятельности доверительного управляющего, который в Законе о целевом капитале именуется управляющей компанией.
В соответствии с Законом о целевом капитале управляющей компанией должны быть коммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Для осуществления своей деятельности, виды которой применительно к комментируемому Закону перечислены в ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале, управляющие компании должны иметь лицензию (п. 8 ст. 2 Закона).

В комментируемой части установлено, что осуществлять управление имуществом, составляющим целевой капитал, управляющая компания обязана исходя из принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации.
Указанные принципы должны быть положены в основу финансового менеджмента управляющей компании, находя свое воплощение в деятельности по формированию инвестиционного портфеля.

Надежность портфеля как совокупности собранных воедино различных инвестиционных ценностей - это его безопасность в смысле неуязвимости инвестиций от различных потрясений на рынке.

Надежность предполагает не слишком высокий, однако, уравновешенный малым риском доход.

Ликвидность вложений - это та степень легкости, с которой можно покупать и продавать активы или обменивать их на денежные средства, постоянное наличие высоких уровней спроса и предложения на объект инвестиции, которые обеспечивают возможность его быстрой реализации в течение короткого времени без значительного изменения существующей рыночной цены.
Под диверсификацией понимается распыление, дифференциация источников инвестирования с анализом их соотношения между собой. Закрытый перечень таких источников установлен в ч. 1 ст. 15 Закона о целевом капитале.

Как видно, Закон стимулирует управляющую компанию к формированию портфеля ценных бумаг, состоящего из их сочетания, что обеспечивает оптимальность инвестиционного портфеля и управление им.
Принято различать диверсификацию по видам ценных бумаг и по срокам их погашения, а также отраслевую диверсификацию, обеспечиваемую за счет вложения в ценные бумаги различных эмитентов, действующих в разных областях бизнеса.

Применительно к объектам недвижимого имущества (п. 9 ч. 1 ст. 15 Закона) может иметь значение региональная диверсификация за счет вложения средств в недвижимость, расположенную в различных регионах страны.
У каждой управляющей компании есть собственная стратегия управления и выбора объектов инвестирования. Согласованная инвестиционная стратегия обычно отражается в инвестиционной декларации, которой впоследствии доверительный управляющий обязан следовать. В рамках этой стратегии управляющей компании по общему правилу запрещено давать какие-либо гарантии и обещания о будущей эффективности и доходности управления, в том числе основанные на информации о результатах его деятельности в прошлом, за исключением случаев принятия обязательств по обеспечению доходности в договоре доверительного управления.
Как отмечено в п. 3 ст. 2 Закона о целевом капитале, расчет стоимости чистых активов должен осуществляться в соответствующем порядке. Этот порядок и сроки расчета установлены Приказом Федеральной службы финансовых рынков России от 14.06.2007 N 07-67/пз-н «Об утверждении Правил расчета стоимости чистых активов, находящихся в доверительном управлении управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал» (далее – Правила расчетов стоимости чистых активов).
Стоимость чистых активов рассчитывается отдельно по каждому переданному в доверительное управление целевому капиталу как разность стоимости имущества, составляющего целевой капитал, и величины обязательств в составе кредиторской задолженности, подлежащих исполнению за счет указанного имущества. При этом стоимость имущества, составляющего целевой капитал, определяется как сумма:
1
денежных средств и иностранной валюты, размещенной на банковских счетах и депозитах в кредитных организациях;
2
оценочной стоимости иного имущества, составляющего целевой капитал, определяемой в соответствии с Правилами расчетов стоимости чистых активов.
3
дебиторской задолженности.
1
денежных средств и иностранной валюты, размещенной на банковских счетах и депозитах в кредитных организациях;
2
оценочной стоимости иного имущества, составляющего целевой капитал, определяемой в соответствии с Правилами расчетов стоимости чистых активов.
3
дебиторской задолженности.
Стоимость чистых активов рассчитывается:
1
на дату передачи имущества, составляющего целевой капитал, в доверительное управление не позднее рабочего дня, следующего за указанной датой;
2
на конец дня прекращения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, не позднее рабочего дня, следующего за указанным днем;
3
а конец последнего дня отчетного квартала календарного года не позднее рабочего дня, следующего за указанным днем. Стоимость имущества, составляющего целевой капитал, определяется на дату расчета стоимости чистых активов.
1
на дату передачи имущества, составляющего целевой капитал, в доверительное управление не позднее рабочего дня, следующего за указанной датой;
2
на конец дня прекращения договора доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, не позднее рабочего дня, следующего за указанным днем;
3
а конец последнего дня отчетного квартала календарного года не позднее рабочего дня, следующего за указанным днем. Стоимость имущества, составляющего целевой капитал, определяется на дату расчета стоимости чистых активов.
Договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, - это разновидность гражданско-правового обязательства. По такому договору на каждой из сторон лежит обязанность его надлежащего исполнения. Исходя из формулировки договора, данной в ч. 1 ст. 16 Закона о целевом капитале, некоммерческая организация - учредитель управления обязана передать в управление имущество, а управляющая компания обязана осуществлять управление им.

Ненадлежащее исполнение обязанностей по управлению влечет для управляющей компании неблагоприятные последствия в виде ответственности, установленной Законом о целевом капитале, иными федеральными законами и договором доверительного управления имуществом.
Ответственность, которая может наступить за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора доверительного управления, является гражданско-правовой, и она, в отличие от других видов юридической ответственности, может быть направлена только на имущественную сферу управляющей компании.

Основанием для наступления такой ответственности является наличие состава гражданского правонарушения в действиях управляющей компании. Его обязательными элементами являются наличие убытков и совершение противоправных действий со стороны управляющей компании. Обязанность обосновать факт наличия убытков лежит на учредителе управления - некоммерческой организации. При этом НКО-учредитель управления должна руководствоваться ст. 15 ГК РФ.
Согласно этой норме убытки - это денежное выражение имущественного вреда, причиненного должником кредитору вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства.

ГК РФ говорит о двух видах убытков - реальном ущербе и упущенной выгоде. Под реальным ущербом понимаются расходы, которые кредитор, чье право нарушено, произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, денежная оценка утраченного или поврежденного должником имущества.
Упущенная выгода - это неполученные доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено должником. При определении упущенной выгоды учитываются принятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК РФ).

Взыскание убытков, при их наличии, не зависит от того, оговорена ли сторонами в договоре возможность их взыскания. При этом управляющая компания как субъект предпринимательской деятельности, действующий на свой риск (ст. 2 ГК РФ), несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий самого учредителя управления.

Противоправность в договорном праве - понятие емкое. Оно включает несоответствие действий не только нормативным установлениям, но и условиям заключенного договора. Поэтому противоправность со стороны управляющей компании, исходя из общего назначения договора доверительного управления, может проявляться в непроявлении должной заботливости об интересах учредителя управления (п. 1 ст. 1022 ГК РФ), в отступлении от принципов надежности, ликвидности, доходности и диверсификации при выполнении управляющим своих профессиональных обязанностей (ч. 1 ст. 17 Закона), несообщении о своем статусе доверительного управляющего (ч. 6 ст. 16 Закона), превышении предоставленных доверительному управляющему полномочий или нарушении установленных для него ограничений. В Законе о целевом капитале эти ограничения установлены в ч. 5 ст. 15 и в ч. 2 ст. 17.
Убытки у некоммерческой организации-собственника целевого капитала могут возникнуть и в таких случаях ненадлежащего исполнения управляющей компанией своих обязанностей, как:
1
непроведение аудита бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности, связанных с доверительным управлением целевым капиталом, если его сумма на конец отчетного года составляет 45 млн. руб. (п. 4 ч. 1 комментируемой статьи);
2
непредоставление копии аудиторского заключения некоммерческой организации (п. 5 ч. 1 комментируемой статьи);
3
неуведомление или несвоевременное уведомление некоммерческой организации о приостановке действия лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннуляции таких лицензий Банком России (п.6 ч. 1 комментируемой статьи);
4
неуведомление некоммерческой организации об иных фактах и событиях, связанных с деятельностью по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал, в том порядке и в те сроки, которые определены договором доверительного управления между сторонами (п. 7 ч. 1 комментируемой статьи).
1
непроведение аудита бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности, связанных с доверительным управлением целевым капиталом, если его сумма на конец отчетного года составляет 45 млн. руб. (п. 4 ч. 1 комментируемой статьи);
2
непредоставление копии аудиторского заключения некоммерческой организации (п. 5 ч. 1 комментируемой статьи);
3
неуведомление или несвоевременное уведомление некоммерческой организации о приостановке действия лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами или лицензии на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами либо аннуляции таких лицензий Банком России (п.6 ч. 1 комментируемой статьи);
4
неуведомление некоммерческой организации об иных фактах и событиях, связанных с деятельностью по доверительному управлению имуществом, составляющим целевой капитал, в том порядке и в те сроки, которые определены договором доверительного управления между сторонами (п. 7 ч. 1 комментируемой статьи).
Обязанности, вмененные управляющей компании пунктами 4-7 ч. 1 ст. 17 Закона о целевом капитале, носят для некоммерческой организации-собственника целевого капитала характер информационного обеспечения. Их роль для нее существенна, так как договор заключается в ее интересах, а потому в случае возникновения у некоммерческой организации убытков по этим основаниям она вправе взыскать их с управляющей компании.
Не следует смешивать меры гражданско-правовой ответственности с правом некоммерческой организации-учредителя управления отказаться от договора доверительного управления, основания для которого предусмотрены ч. 14 ст. 16 Закона о целевом капитале.
Отказ от договора - это инициативное оперативное одностороннее действие участника договорного отношения, направленное на освобождение от договорной зависимости. Основания для такого освобождения могут быть правомерными или неправомерными, но в любом случае они должны быть прописаны в законе или в предпринимательском договоре для того, чтобы избежать непредсказуемости действий со стороны одного из контрагентов. Виды правомерных действий, дающих основание учредителю управления отказаться от договора в одностороннем порядке с обязательным уведомлением второй стороны, указаны в нормах ГК РФ. Одно из правомерных оснований указано в Законе о целевом капитале - принятие решения о расформировании целевого капитала (ст. 14 комментируемого Закона).

В ряду неправомерных действий, поименованных в Законе о целевом капитале, - несоблюдение управляющей компанией установленных этим Законом требований к порядку управления имуществом, составляющим целевой капитал.
Иные меры ответственности, не относящиеся к гражданско-правовым, а значит, направленные на личность управляющей компании, предусмотрены в Федеральном законе о рынке ценных бумаг от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ст. 51), Федеральном законе от 05.03. 1999 N 46-ФЗ «О защите прав и интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Федеральном законе от 27.07.2010 N 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты», Федеральном законе от 26.07. 2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Пунктами 4,5,6,7 ч. 1 комментируемой статьи установлен ряд обязанностей управляющей компании по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал. Фактически эти обязанности дополняют условия договора, который заключается сторонами. Эти обязанности для управляющей компании призваны обеспечить информационную прозрачность ее деятельности для некоммерческой организации-собственника целевого капитала, поскольку договор заключен в ее интересах.

Обязанности управляющей компании призваны обеспечить информационную прозрачность ее деятельности для НКО — собственника целевого капитала, поскольку договор заключен в ее интересах.

Обязанности управляющей компании призваны обеспечить информационную прозрачность ее деятельности для НКО — собственника целевого капитала, поскольку договор заключен в ее интересах.

Согласно п. 8 ч. 1 комментируемой статьи профессиональный статус управляющей компании дает ей право самостоятельно определять внутренний регламент совершения операций с имуществом, составляющим целевой капитал.

Кроме обязанностей управляющей компании, перечисленных выше, она также несет ответственность согласно действующему законодательству за нарушения требований комментируемого Закона и иных нормативно-правовых актов, регулирующих порядок доверительного управления имуществом.

Так, например, ст. 1022 ГК РФ устанавливаются меры ответственности доверительного управляющего.
Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Как указывается в ст. 15 ГК РФ, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.
Согласно п. 2 ст. 1022 ГК РФ обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично.

Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества.

В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.
Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Управляющая компания в том случае, если балансовая стоимость имущества, составляющего целевой капитал, превышает на конец отчетного года 45 миллионов рублей, обязана провести аудит бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, которые связаны с доверительным управлением имуществом, составляющим целевой капитал, а также с выплатой дохода от целевого капитала, и предоставить НКО, являющейся собственником целевого капитала, копию аудиторского заключения. Аудиторское заключение представляется аудиторской организацией, индивидуальным аудитором только аудируемому лицу либо лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг.
Так как приостановка или аннулирование специальных лицензий управляющей компании влекут прекращение договора доверительного управления имуществом, то сообщать о таких фактах управляющая компания обязана не позднее дня, следующего за днем, когда она узнала о таком приостановлении лицензии либо об аннулировании. Форма и порядок уведомления регулируются договором доверительного управления.

Все действия управляющей компании должны быть урегулированы внутренним регламентом.
2. Имущество, полученное в доверительное управление, управляющая компания должна учитывать отдельно от собственного имущества и имущества других участников оборота, находящегося у управляющей компании. Данные требования установлены Законом о целевом капитале (ч.7 ст. 16 Закона) и в Федеральном законе от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (ст. 2). Обязанность отдельного учета имущества, переданного по договору доверительного управления, полностью исключают любое его смешение с другим имуществом.
Часть 2 комментируемой статьи дополняет список ограничений для управляющей компании, перечисленных в ст.15 комментируемого Закона. Эти ограничения связаны с приобретением и отчуждением имущества, составляющего целевой капитал.

Закон о целевом капитале устанавливает запрет на совершение сделок по отчуждению имущества, входящего в целевой капитал, со своими аффилированными лицами, а также не аффилированными, но являющимися участниками управляющей компании. Аналогичен запрет и на приобретение за счет имущества, составляющего целевой капитал, имущества аффилированных лиц и имущества участников управляющей компании.
Аффилированными лицами признаются отдельные граждане или юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических или физических лиц, в том числе на результаты их сделок по реализации товаров (работ, услуг). Следует отметить, что круг аффилированных лиц у управляющей компании, создаваемой по требованиям комментируемого Закона в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, потенциально широк.

Пункты 3 и 4 ч. 2 комментируемой статьи Закона о целевом капитале запрещают заключение субдоговоров доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал. Управляющая компания (как уже отмечалось ранее) это абсолютно персонифицированный для некоммерческой организации-собственника целевого капитала субъект с его собственным регламентом, инвестиционной декларацией. Поэтому отчуждение имущества другим управляющим компаниям даже для целей наибольшей выгоды от управления комментируемый Закон запрещает.
3. Из ч. 3 комментируемой статьи следует, что управляющая компания имеет право совершать сделки с ценными бумагами на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг. При этом на нее не распространяются все ограничения, перечисленные в ч. 2 комментируемой статьи.

Согласно ст. 9 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» организатором торговли на рынке ценных бумаг является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.
Made on
Tilda