2. Ч. 2 комментируемой статьи Закона о целевом капитале наделяет высшие органы управления некоммерческой организации-собственника целевого капитала дополнительными полномочиями. Эти полномочия являются именно дополнительными, так как не отменяют и не изменяют полномочия, установленные нормами ГК РФ, соответствующими федеральными законами и уставами этих некоммерческих организаций.
Следовательно, при принятии решения о формировании целевого капитала некоммерческая организация должна внести в устав не только дополнение об осуществлении нового вида деятельности, но и предусмотреть новые полномочия высшего органа управления организации. Перечисленные в комментируемом пункте полномочия некоммерческая организация обязана включить в раздел устава о полномочиях высших органов управления.
Так как перечень дополнительных полномочий, определенный в рассматриваемой части комментируемой статьи Закона, исчерпывающим не является, некоммерческая организация может его дополнить иными полномочиями, связанными с формированием (пополнением) целевого капитала.
В ч. 2 комментируемой статьи определено, что высший орган управления некоммерческой организации-собственника целевого капитала решает вопросы о формировании целевого капитала, сроке, на который формируется целевой капитал (в случае, если срок не определен договором пожертвования или завещанием), и расформировании целевого капитала, получения дохода от целевого капитала и передачи его получателям. Высший орган управления также определяет цели формирования целевого капитала и управляющую компанию, с которой заключается договор доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал, принимает решение о публичном сборе денежных средств на формирование целевого капитала или на пополнение сформированного целевого капитала, утверждает стандартную форму договора пожертвования, заключаемого с жертвователями при публичном сборе денежных средств на формирование целевого капитала или на пополнение сформированного целевого капитала.

Кроме того, высший орган управления утверждает годовой отчет и годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность о формировании и пополнении целевого капитала, об использовании целевого капитала, о распределении дохода от целевого капитала и финансовый план использования, распределения дохода от целевого капитала (и внесение в него изменений), определяет численный и персональный состав совета по использованию целевого капитала, а также организацию, привлекаемую для проведения аудита.

Комментируемая статья прямо не устанавливает, какое количество членов высшего органа управления должно проголосовать за вышеуказанные вопросы для того, чтобы решение по ним считалось принятым: достаточно ли простого или необходимо квалифицированное большинство голосов. Как следует из абз. 2 п. 4 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях, необходимое количество голосов для принятия высшим органом решения зависит от того, отнесен ли данный вопрос федеральным законом или уставом к исключительной компетенции данного органа. Комментируемая статья напрямую не указывает, относятся ли перечисленные в ч. 2 вопросы к исключительной компетенции высшего органа управления, в то же время, из её смысла следует, что данные вопросы могут быть решены только высшим органом управления и не должны передаваться для рассмотрения в иные органы некоммерческой организации - собственника целевого капитала. К тому же, некоторые из указанных вопросов по своей правовой природе являются схожими с вопросами, отнесенными ГК РФ (п. 2 ст. 65.3) и Закону о некоммерческих организациях (п. 3 ст. 29) к исключительной компетенции высших органов управления НКО (например, вопросы об определении аудиторской организации и о формировании органа НКО – совета по использованию целевого капитала).

Таким образом, вопросы, указанные в ч. 2 комментируемой статьи, относятся к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организации – собственника целевого капитала и решения по ним должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов от числа членов данного органа, присутствующих на его заседании. Конкретное число квалифицированного количества голосов, необходимых для принятия решений по вопросам исключительной компетенции, должно быть предусмотрено уставом организации.

Решения по вопросам, указанным в ч. 2 комментируемой статьи могут быть приняты как путем проведения собрания или заседания (совместного присутствия), так и путем проведения заочного голосования (опросным путем), за исключением принятия решений по вопросам, указанным в пп. 3), 5) (в части определения аудиторской организации), 7) п. 2 комментируемой статьи, так как иное будет противоречить абз. 2 п. 4.1. ст. 29 Закона о некоммерческих организациях. Заочное голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.

Порядок проведения заочного голосования должен быть определен уставом некоммерческой организации – собственника целевого капитала с учетом требований абз. 3. п. 4.1. ст. 29 Закон о некоммерческих организациях.

В высший орган управления целесообразно включать лиц, способных эффективно решать вопросы формирования целевого капитала, передачи его в доверительное управление и распределения дохода от целевого капитала.

Например, в состав высшего органа управления специализированной организации, созданной для поддержки учреждения образования, целесообразно включить представителей учреждения образования, являющегося получателем дохода от целевого капитала, а для обеспечения прозрачности работы также и представителей общественности.

Соотношение представителей тех или иных лиц в высшем органе управления в Законе не установлено, поэтому должно определяться при создании некоммерческой организации с учетом особенностей ее организационно-правовой формы. Важно также определить численный состав высшего органа управления, если это позволяет законодательство, способы его избрания, назначения и включения в состав новых членов высшего органа управления.

Также в этой связи необходимо учесть особенности корпоративного управления некоммерческой организации – собственника целевого каптала, созданной в организационно-правовой форме общественной организации, так как её члены автоматически формируют её высший орган управления (п. 1 ст. 65.1. ГК РФ), а также вправе оспаривать решения данного органа в суде (п. 1 ст. 65.1. ГК РФ). Учитывая изложенное, следует наиболее внимательно отнестись к вопросу принятия членов и исключения из состава членов такой организации, а также целесообразно прямо или косвенно связать приобретение и утрату членства в общественной организации, являющейся собственником целевого каптала, с вопросами формирования и использования целевого капитала. Например, предусмотреть возможность исключения из состава членов такой организации тех, кто не принимает участия в принятии решений по вопросам, связанным с формированием и использованием целевого капитала.

Необходимо учитывать, что любая некоммерческая организация не вправе осуществлять выплату вознаграждения членам своего высшего органа управления за выполнение возложенных на них функций, исключением является компенсация расходов, непосредственно связанных с участием в работе высшего органа управления.